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私募基金份额转让

过去十年来,我国私募基金发行数量在2010、2014及2015年迎来爆发式增长,产品发行数量增速均在100%以上,尤其是2015年增速达到了199%,其后2016年产品发行数量延续了此前的增长态势,但自2017年开始私募基金年发行数量开始下滑。2019年度,全年市场共发行15382只私募基金,较上年环比下降15.34%。行业增速的放缓,一方面源于宏观经济增速放缓使得部分私募基金募资难、退出难问题进一步突出;另一方面则源于监管政策的趋严,尤其是2018年4月《资管新规》(即《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》)的发布实施,对整个私募基金行业发展产生了极为深刻的影响。

私募基金份额转让业务,一直以来备受市场的关注。一方面,其有助于提高私募产品的流动性,丰富资本市场交易、转让模式,但另一方面,其潜在风险较大,如何做好转让业务的合法性、合规性是难点所在。

私募基金依据投资方式的不同,其退出路径也存在差异。从事股权投资的私募基金,即私募股权投资基金的退出路径主要有IPO、新三板、并购重组、大股东回购、管理层回购、项目清算等方式;而从事债权投资的私募基金,即私募债权投资基金的主流退出方式为还本付息、清算等。

私募基金份额转让依据基金类型的不同,所适用的场景亦存在一定的差异。但从共性角度分析,私募基金份额转让的转出方,主要为原私募基金份额的持有人,包括个人、机构,其受让方主体类型相似,从投资主体属性分类可分为S型基金、母基金及其他社会合格投资者。

1.“公司型”私募基金份额(股权)转让分析

公司型基金份额转让的本质即公司型基金作为公司将其所持有的被投资企业股权转让至新的投资者,其法律关系为股权转让。依据公司型基金存在形式可以分类为股份有限公司与有限责任公司。其股权转让的规定可依据《公司法》第三章“有限责任公司的股权转让”与第五章“股份有限公司的股份发行和转让”的相关规定执行。

在公司型私募基金即股权转让的实操中,若以通过产权交易场所挂牌的形式转让,本质上转让的为被投资企业的股权,至于选择协议转让亦或者公开转让,则需要依据相关法律的规定执行,目前法律法规主要针对国有性质股权进行相关约定。依据国资委、财政部《企业国有资产交易监督管理办法》第二条“企业国有资产交易应当遵守国家法律法规和政策规定,有利于国有经济布局和结构调整优化,充分发挥市场配置资源作用,遵循等价有偿和公开公平公正的原则,在依法设立的产权交易机构中公开进行,国家法律法规另有规定的从其规定。”

即可以理解为国有背景的公司型基金,其份额转让必须在依法设立的产权交易机构中公开进行。而对于民营背景的公司型基金其转让股权则可依据《公司法》的相关规定执行,是否在交易场所开展公开挂牌转让,则可以依据基金(公司)章程约定执行。

2.“合伙型”私募基金份额转让场景分析

合伙型私募基金是目前私募基金的最主要组织形式,主要适用于《合伙企业法》。依据合伙企业法的有关约定,主要以“财产份额”的表述来表述私募基金份额。《合伙企业法》对于合伙企业财产份额转让的约定较为宽泛,依据合伙企业法第二十二条“除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当通知其他合伙人。”第二十三条“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。”

从法条中的内容可知《合伙企业法》对于财产份额的约定较为模式,给予《合伙协议》较大的自主权。

3.“契约型”私募基金份额转让场景分析

契约型基金也被称为信托型基金,是由基金管理公司与代表受益人权益的信托人(托管人)之间订立信托契约而发行受益单位,由经理人依照信托契约从事对信托资产的管理,由托管人作为基金资产的名义持有人负责保管基金资产。基金关系的特殊性,使得契约型基金与合伙型、公司型基金相比除共同适用于《私募投资基金监督管理暂行办法》监管外,主要适用于《民法典》关于合同编的有关约定,相关主体亦有较大的自主权。针对契约型基金份额转让的实践,依据笔者此前的项目经历,契约型基金的基金协议中一般会对基金份额转让做出相关约定,如某典型契约型私募基金对基金份额转让的条款约定如下:

1.本基金存续期内,基金份额持有人之间、基金份额持有人与第三方合格投资者之间可转让其持有的基金份额,转受让双方应当持下列材料在基金管理人处办理基金份额转让变更登记手续:

(1)本基金合同原件及复印件;
(2)转受让双方营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明文件原价及复印件或者自然人身份证原件及复印件;
(3)转受让双方签署的基金份额转让协议原件。

2.转让完成后,基金的各项权益归受让人所有,转让人不得再以任何方式向基金本身、基金管理人、基金托管人等提出任何主张。基金份额受让人完成受让后,视为该受让人接受本合同的所有约定条款。

3.未按照上述程序在基金管理人处办理基金份额转让变更登记手续的,基金管理人将视原基金份额持有人为基金份额持有人,因此而发生的任何纠纷与基金管理人无关。

私募份额转让业务并非洪水猛兽,在保证合法合规的前提下,在地方金融资产交易平台承接私募基金份额挂牌转让职能,一方面有助于私募基金份额转让市场活跃,更好地支持实体经济发展,另一方面,也可以充分发挥地方金交场所的平台优势,实现互利共赢。


内容节选自时贰闫



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